第32章 哥白让你们半个月证据搜集时间都不怕
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次日，10月17，上午。
市中院知识产权庭。
前几天才刚刚摘掉“助理审判员”前面“助理”二字的潘筱婷，总算要迎来她人生中第一个独任制的案子。
虽然她目前需要主持的，只是一个庭前调解，这让她原本期待满满的成就感，稍稍打了点折。
她是最后一届全面包分配的大学生，95级入学、99年毕业于魔都的华政，分配到方舟市中院，一年书记员，两年助理审判员。
今年是国家第一年把“律师执业资格考试”改制为“司法考试”，理论上从此之后所有的法官、检察官们也要通过考试才能上岗。
她还算争气，上个月一把就过了，成绩出来后，庭长也顺势帮她把“助理”的帽子摘了。
（注：实际上到2010年，圈内还有些历史遗留的法官没能考过，主要在偏远地区。沿海基本上06/07就全过了，不过的也都转岗了。02年以前，法官是不用考试的，只有律师要考）
这是时代的一个缩影，从此之后，国内法院系统女性比例会越来越高。也不得不承认，女性在文科背题考试方面确实有优势。
此刻，潘筱婷在休息室里审阅相关卷宗、做着调解前的最后准备。
一个稍年轻些的同事，踩着平跟鞋快步走进来，把抱着的几页补充卷宗摆在案头，顺便闲聊起来：
“潘姐，今天下午的案子是不是很容易啊？我看好像是个在校大学生、起诉一家厨房家电企业及其研发人员专利侵权，怎么涉案标的那么小，才几千块钱，索赔额更是才几百。”
潘筱婷叹道：“确实挺没劲的，就当温故知新了。不过小秦你也别松懈，好好做记录，最后调解书里都会用到的。”
“好的，你就放心吧。”
被称作小秦的妹子名叫秦暖，是小潘筱婷两届的学妹，去年刚来。就因为差了两届，包分配没了，未来前途可能会差不少。秦暖入职时是书记员，不过法考的话，连转助理审都转不了。
见秦暖应承的态度很不错，潘筱婷也就顺便多给她解说几句：
“这次的案子之所以金额没劲，是因为专利侵权案，你得指出具体侵害了多少利益、多大规模才行。需要被告‘以生产经营为目的，实际实施了具体的侵权行为’。
但这个原告人提供的材料，主要只显示被告有可能利用了之前的合作关系取得的信息、试图研发申请一项与原告重合的专利、然后被驳回了，但也仅此而已。
生产呢？销售呢？对方在没有拿到授权之前，并没有冒进实际规模生产销售，这怎么定侵权损害呢？我觉得原告捞不到什么好处。”
潘筱婷凭借她接触知识产权审判实务三年的经验，做出了一个很专业的判断。
没办法，谁让作为顾辙对手的童双庆，一开始就只是想剽窃一把刷个专利，都没想把这个东西实际投入生产，公司也没决策把这个可有可无的技术商业化呢。
这方面，民事诉讼与刑事诉讼有个最大的区别，刑事诉讼讲究的是“主客观相统一”，也就是刑法比较重视主观的动机恶性，只要实施了行为，未遂的案子也可能判刑。
而民事诉讼是没有“未遂”概念的，尤其是商事案件，对方想侵你权，想得再好，也做了一切准备工作，但临门一脚都还没踢出来、没侵出什么损害，那有什么可告的？
秦暖听了学姐的分析后，总算明白关键所在了，但随后又生出一个疑问：“既然被告企业根本没有规模生产销售行为，原告的起诉书怎么被立案成功的？”
潘筱婷摇头叹息：“怎么说呢，这个原告确实是锱铢必较很会抠：这个案子被告企业虽然没有‘销售’的行为，甚至都无法证明有‘销售’的计划，但确实是极少量‘生产’了样品，哪怕是堆在仓库里，那也可以按涉案库存来定侵害规模。
估计是那家被告公司内部的研发管理制度弄巧成拙了吧，估计是研发打样，还不知怎么被那个叫顾辙的原告取证到了，他就以此为侵权标的确定的起诉金额——当然，也可能取证不充分，这得开庭后才知道了。
所以案值才那么一丁点，真不知道怎么想的。估计现在年轻人法律意识都变强了吧，不蒸馒头争口气。
估计他也是自己起诉的，律师都请不起。否则要是有个老手律师指点，估计会让他先放水养鱼、等侵害结果明显一点、涉案金额大了之后才收网。
但我觉得原告能把被告企业拖下水的可能性几乎没有，就算他占理，最多就是拿着几百块钱走人。被告抗辩涉案研发人员的行为不是职务行为的话，原告应该没有证据攀咬的。
还有，你应该也知道，最高院联合司fa部上个月26号刚刚出台了人民调解工作的若干规定，如今刚好是热议期，各级都挺重视调解率的，
我们要是能庭前调解了，庭长那边也好看。毕竟这个规定才刚执行了十几个工作日呢，我们这案子可能是全院第一个规定下发后调成的知识产权侵权案。”
秦暖听得很认真，这些分析经验对她明年参加法考很有用。
一会儿的案子一定要全程好好观察，看看那个大学生能创造出什么奇迹来不成。
时间很快就到了，秦暖先来到调解室，确认了原被告双方的身份，最后再请潘筱婷入席。
（注：民诉法上的理论流程一贯都是这样的，书记员先入庭，确认过情况后由书记员请审判长入席，调解没规定，但一般沿用庭审的架子。
最近几年因为都改录制视频审判了，新律师或者网上看庭审视频的，应该都看不到书记员了，被摄像头取代了，现在一上来就直接审判长坐中间。）
原被告双方都没有请专业律师代理，原告方就顾辙自己一个人来的，
被告方理论上童双庆是要出席的，因为他是共同被告之一，然后公司也得派个代表。
但实际上公司也没让他出席，只是让研发部的负责人陈清风作为公司代表出席了，然后又派了一个法务部的员工，名叫冯芸。
童双庆的意见，到时候就由冯芸代为陈述了，当然授权书委托书这些文件肯定都是全的。
公司也是考虑到这案子涉案金额实在太低，如果请律师的话，律师费都起码比赔款请求额高几十倍，太划不来了。
公司的态度就一个：要赔钱就让童双庆直接赔，把事儿了了，但必须是童双庆的名义，别来攀咬公司就行，不承认是职务行为。
甚至事后公司私下里给童双庆钱补上都行，别过明路，就是想要个面子。
在双方这样的心态下，调解工作的进展，果然如潘筱婷此前的预料那样：
其他旁枝末节问题，双方都很快达成共识、直接过掉了，最后就聚焦在“童双庆的行为是否是职务行为、是否是被告公司有组织有预谋的、被告公司是否应该连带承担责任”上。
甚至连书记员秦暖记着记着，都产生了一丝错觉：“这个原告不会是来碰瓷的吧？他好像什么实质利益都不在乎，只在乎往被告公司身上泼脏水、拉下水，莫非是竞争对手派来的？
但这个案子也不可能社会影响很大啊，也不会引来媒体报道啊，媒体也不允许报道尚未审结的案件才对啊。”
一番调解之后，看起来调解是不成了。最后阶段，顾辙说道：
“尊敬的审判长，我有证据可以证明对方就是有组织有预谋的职务行为，既然被告方不肯承认这一点，我希望向对方展示相关证据。”
潘筱婷揉了揉太阳穴，眉头一皱：“请原告注意诉讼流程：质证是庭审时的程序，如果确认要开庭审理，庭前还会安排证据交换环节。
今天的调解目标是确认你们有没有可能在这些环节之前，就达成一致。”
顾辙微微一笑：“感谢审判长的提醒，那么，我希望结束目前阶段的调解，先向对方出示我的证据。”
潘筱婷：“你不需要等通知让双方都有时间搜集证据么？希望原告注意一点：今天传票通知的内容，只是庭前调解，或许你已经着手搜集了证据，但对方可能还没有。
所以无论你是否今天就要求出示证据，本庭都会给对方预留充足时间搜集证据、以及交换证据后的寻找反证、组织材料的时间。
所以，我不得不提醒你，你坚持今天出示证据的话，只会让你处在‘提前暴露己方证据’的不利环境下，原告你还要坚持这么做么？”
潘筱婷这段话，不懂民诉法的人可能不太看得懂，民事诉讼中，如果最初的证据交换前初调不成，还是要再发第二次传票交换证据的，交换证据后还要再过一段时间才会第一次正式开庭审理。
所以，一个人会在法庭上拿出什么证据，一般情况下是不会让你搞“证据突袭”的，都是开庭前对方就已经知道你会拿出什么证据了。
那种突然偷袭的剧情，只会出现在周星驰搞笑电影或者港片小白律政剧里。
今天这个案子，潘筱婷原本的计划是：初调不成，那就通知15天后交换证据，交换后再给双方15天的时间准备如何反驳对方交换的证据，然后再开庭。
顾辙现在就给对方看证据，只会导致一个结果：对方会提前30天就知道顾辙会呈交什么证据，而顾辙依然只会提前15天时间知道对方要提交什么证据。
换言之，顾辙会白送对方多15天的时间差来准备、研究他。这就相当于一场比赛，你觉得自己优势非常大，放任对方多研究你半个月、到了上场的时候照样能吊打。
作为审判长，潘筱婷必须提醒他这么做的法律后果、可能承担的不利情况。如果他依然坚持，那也就由他。
权利可以放弃，义务必须履行嘛。
顾辙毫不犹豫地表示：“我已经充分了解自己在证据交换和质证环节的诉讼权利义务，我仍然坚持在初调结束后，立刻出示我方重要证据。”
哥白让你们15天准备时间！
次日，10月17，上午。
市中院知识产权庭。
前几天才刚刚摘掉“助理审判员”前面“助理”二字的潘筱婷，总算要迎来她人生中第一个独任制的案子。
虽然她目前需要主持的，只是一个庭前调解，这让她原本期待满满的成就感，稍稍打了点折。
她是最后一届全面包分配的大学生，95级入学、99年毕业于魔都的华政，分配到方舟市中院，一年书记员，两年助理审判员。
今年是国家第一年把“律师执业资格考试”改制为“司法考试”，理论上从此之后所有的法官、检察官们也要通过考试才能上岗。
她还算争气，上个月一把就过了，成绩出来后，庭长也顺势帮她把“助理”的帽子摘了。
（注：实际上到2010年，圈内还有些历史遗留的法官没能考过，主要在偏远地区。沿海基本上06/07就全过了，不过的也都转岗了。02年以前，法官是不用考试的，只有律师要考）
这是时代的一个缩影，从此之后，国内法院系统女性比例会越来越高。也不得不承认，女性在文科背题考试方面确实有优势。
此刻，潘筱婷在休息室里审阅相关卷宗、做着调解前的最后准备。
一个稍年轻些的同事，踩着平跟鞋快步走进来，把抱着的几页补充卷宗摆在案头，顺便闲聊起来：
“潘姐，今天下午的案子是不是很容易啊？我看好像是个在校大学生、起诉一家厨房家电企业及其研发人员专利侵权，怎么涉案标的那么小，才几千块钱，索赔额更是才几百。”
潘筱婷叹道：“确实挺没劲的，就当温故知新了。不过小秦你也别松懈，好好做记录，最后调解书里都会用到的。”
“好的，你就放心吧。”
被称作小秦的妹子名叫秦暖，是小潘筱婷两届的学妹，去年刚来。就因为差了两届，包分配没了，未来前途可能会差不少。秦暖入职时是书记员，不过法考的话，连转助理审都转不了。
见秦暖应承的态度很不错，潘筱婷也就顺便多给她解说几句：
“这次的案子之所以金额没劲，是因为专利侵权案，你得指出具体侵害了多少利益、多大规模才行。需要被告‘以生产经营为目的，实际实施了具体的侵权行为’。
但这个原告人提供的材料，主要只显示被告有可能利用了之前的合作关系取得的信息、试图研发申请一项与原告重合的专利、然后被驳回了，但也仅此而已。
生产呢？销售呢？对方在没有拿到授权之前，并没有冒进实际规模生产销售，这怎么定侵权损害呢？我觉得原告捞不到什么好处。”
潘筱婷凭借她接触知识产权审判实务三年的经验，做出了一个很专业的判断。
没办法，谁让作为顾辙对手的童双庆，一开始就只是想剽窃一把刷个专利，都没想把这个东西实际投入生产，公司也没决策把这个可有可无的技术商业化呢。
这方面，民事诉讼与刑事诉讼有个最大的区别，刑事诉讼讲究的是“主客观相统一”，也就是刑法比较重视主观的动机恶性，只要实施了行为，未遂的案子也可能判刑。
而民事诉讼是没有“未遂”概念的，尤其是商事案件，对方想侵你权，想得再好，也做了一切准备工作，但临门一脚都还没踢出来、没侵出什么损害，那有什么可告的？
秦暖听了学姐的分析后，总算明白关键所在了，但随后又生出一个疑问：“既然被告企业根本没有规模生产销售行为，原告的起诉书怎么被立案成功的？”
潘筱婷摇头叹息：“怎么说呢，这个原告确实是锱铢必较很会抠：这个案子被告企业虽然没有‘销售’的行为，甚至都无法证明有‘销售’的计划，但确实是极少量‘生产’了样品，哪怕是堆在仓库里，那也可以按涉案库存来定侵害规模。
估计是那家被告公司内部的研发管理制度弄巧成拙了吧，估计是研发打样，还不知怎么被那个叫顾辙的原告取证到了，他就以此为侵权标的确定的起诉金额——当然，也可能取证不充分，这得开庭后才知道了。
所以案值才那么一丁点，真不知道怎么想的。估计现在年轻人法律意识都变强了吧，不蒸馒头争口气。
估计他也是自己起诉的，律师都请不起。否则要是有个老手律师指点，估计会让他先放水养鱼、等侵害结果明显一点、涉案金额大了之后才收网。
但我觉得原告能把被告企业拖下水的可能性几乎没有，就算他占理，最多就是拿着几百块钱走人。被告抗辩涉案研发人员的行为不是职务行为的话，原告应该没有证据攀咬的。
还有，你应该也知道，最高院联合司fa部上个月26号刚刚出台了人民调解工作的若干规定，如今刚好是热议期，各级都挺重视调解率的，
我们要是能庭前调解了，庭长那边也好看。毕竟这个规定才刚执行了十几个工作日呢，我们这案子可能是全院第一个规定下发后调成的知识产权侵权案。”
秦暖听得很认真，这些分析经验对她明年参加法考很有用。
一会儿的案子一定要全程好好观察，看看那个大学生能创造出什么奇迹来不成。
时间很快就到了，秦暖先来到调解室，确认了原被告双方的身份，最后再请潘筱婷入席。
（注：民诉法上的理论流程一贯都是这样的，书记员先入庭，确认过情况后由书记员请审判长入席，调解没规定，但一般沿用庭审的架子。
最近几年因为都改录制视频审判了，新律师或者网上看庭审视频的，应该都看不到书记员了，被摄像头取代了，现在一上来就直接审判长坐中间。）
原被告双方都没有请专业律师代理，原告方就顾辙自己一个人来的，
被告方理论上童双庆是要出席的，因为他是共同被告之一，然后公司也得派个代表。
但实际上公司也没让他出席，只是让研发部的负责人陈清风作为公司代表出席了，然后又派了一个法务部的员工，名叫冯芸。
童双庆的意见，到时候就由冯芸代为陈述了，当然授权书委托书这些文件肯定都是全的。
公司也是考虑到这案子涉案金额实在太低，如果请律师的话，律师费都起码比赔款请求额高几十倍，太划不来了。
公司的态度就一个：要赔钱就让童双庆直接赔，把事儿了了，但必须是童双庆的名义，别来攀咬公司就行，不承认是职务行为。
甚至事后公司私下里给童双庆钱补上都行，别过明路，就是想要个面子。
在双方这样的心态下，调解工作的进展，果然如潘筱婷此前的预料那样：
其他旁枝末节问题，双方都很快达成共识、直接过掉了，最后就聚焦在“童双庆的行为是否是职务行为、是否是被告公司有组织有预谋的、被告公司是否应该连带承担责任”上。
甚至连书记员秦暖记着记着，都产生了一丝错觉：“这个原告不会是来碰瓷的吧？他好像什么实质利益都不在乎，只在乎往被告公司身上泼脏水、拉下水，莫非是竞争对手派来的？
但这个案子也不可能社会影响很大啊，也不会引来媒体报道啊，媒体也不允许报道尚未审结的案件才对啊。”
一番调解之后，看起来调解是不成了。最后阶段，顾辙说道：
“尊敬的审判长，我有证据可以证明对方就是有组织有预谋的职务行为，既然被告方不肯承认这一点，我希望向对方展示相关证据。”
潘筱婷揉了揉太阳穴，眉头一皱：“请原告注意诉讼流程：质证是庭审时的程序，如果确认要开庭审理，庭前还会安排证据交换环节。
今天的调解目标是确认你们有没有可能在这些环节之前，就达成一致。”
顾辙微微一笑：“感谢审判长的提醒，那么，我希望结束目前阶段的调解，先向对方出示我的证据。”
潘筱婷：“你不需要等通知让双方都有时间搜集证据么？希望原告注意一点：今天传票通知的内容，只是庭前调解，或许你已经着手搜集了证据，但对方可能还没有。
所以无论你是否今天就要求出示证据，本庭都会给对方预留充足时间搜集证据、以及交换证据后的寻找反证、组织材料的时间。
所以，我不得不提醒你，你坚持今天出示证据的话，只会让你处在‘提前暴露己方证据’的不利环境下，原告你还要坚持这么做么？”
潘筱婷这段话，不懂民诉法的人可能不太看得懂，民事诉讼中，如果最初的证据交换前初调不成，还是要再发第二次传票交换证据的，交换证据后还要再过一段时间才会第一次正式开庭审理。
所以，一个人会在法庭上拿出什么证据，一般情况下是不会让你搞“证据突袭”的，都是开庭前对方就已经知道你会拿出什么证据了。
那种突然偷袭的剧情，只会出现在周星驰搞笑电影或者港片小白律政剧里。
今天这个案子，潘筱婷原本的计划是：初调不成，那就通知15天后交换证据，交换后再给双方15天的时间准备如何反驳对方交换的证据，然后再开庭。
顾辙现在就给对方看证据，只会导致一个结果：对方会提前30天就知道顾辙会呈交什么证据，而顾辙依然只会提前15天时间知道对方要提交什么证据。
换言之，顾辙会白送对方多15天的时间差来准备、研究他。这就相当于一场比赛，你觉得自己优势非常大，放任对方多研究你半个月、到了上场的时候照样能吊打。
作为审判长，潘筱婷必须提醒他这么做的法律后果、可能承担的不利情况。如果他依然坚持，那也就由他。
权利可以放弃，义务必须履行嘛。
顾辙毫不犹豫地表示：“我已经充分了解自己在证据交换和质证环节的诉讼权利义务，我仍然坚持在初调结束后，立刻出示我方重要证据。”
哥白让你们15天准备时间！